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母公司吸收全資子公司面面觀
發布人:管理員 發布時間:2022-01-14

兼并重組包括多種方式,如股權或資產的轉讓、以增資方式對其他企業進行投資、企業之間的合并分立等。本文將介紹母公司吸收合并全資子公司應該關注的幾個法律問題。文中所指公司為有限責任公司。

 

 

 

 

N1

母公司注冊資本

 

 

 

 

從表面上看,公司合并似乎是合并方與被合并方之間的關系,但實質上卻是股東權益的重組,即被合并方的股東以其持有的被合并方的股權交換合并方的股權,表現形式為合并方股東的增加和注冊資本的變化。就公司合并后注冊資本如何計算,中國法律并沒有明確規定,僅是相關部門頒布的規范性文件中對此有所涉及。
 

國家工商總局于 2011 年發布的《關于做好公司合并分立登記支持企業兼并重組的意見》規定,對于公司之間的合并,支持合并各方自主約定合并后合并方的注冊資本數額和股東出資份額。

 

 

合并各方之間存在投資關系的,計算合并前各公司的注冊資本之和、實收資本之和時,應當扣除投資所對應的注冊資本、實收資本數額。
 

 

 

 
 
 
 

合并似乎是合并方與被合并方之間的關系,但實質上卻是股東權益的重組

 

 

 

 

通常情況下合并后合并方的股東將增加,注冊資本也會發生變化。但是,母公司吸收合并全資子公司之后,母公司不存在新資產的注入,也不存在新股東的增加,而只能作為公司對外投資的回收?!兑庖姟访鞔_要求存在投資關系的合并各方在計算合并方的注冊資本時要扣除投資所對應的注冊資本。據此,母公司在吸收合并后的注冊資本、股東及其持股比例將維持不變。

 

 

 

N2

合并協議主要內容

 

 

 

 

鑒于公司的吸收合并涉及到工商變更事宜,故合并協議應符合工商管理部門的要求,否則將存在被工商管理部門退回并要求修改的可能性。根據《意見》和國家工商總局網站公布的辦事指南,合并協議應當包括:合并協議各方的名稱,合并形式,合并后公司的名稱,合并后公司的注冊資本,合并協議各方債權、債務的承繼方案,解散公司分公司、持有其他公司股權的處置情況,簽約日期、地點以及合并協議各方認為需要規定的其他事項。

 

 

 

N3

相關工商登記

 

 

 

 

母公司涉及的工商登記。 中國《公司登記管理條例》第 38 條規定,因合并而存續的公司,如果其登記事項發生變化,則應當申請變更登記。

 

而母公司吸收合并其全資子公司與一般情況下的公司合并相比有著其特殊性,即不涉及母公司注冊資本、經營范圍、法定代表人、名稱、住所等工商登記變更事項,此情形下母公司是否需要辦理合并后存續公司的變更登記,現行法律法規及其他規范性文件并未對此作出明確規定。

 

實踐中,各地區工商行政管理部門因對法律、法規和文件理解的不同對此存在不同意見和做法,如東莞市工商行政管理局曾在 2013 年就此問題回復其下屬工商分局時明確不需要辦理登記手續,而國家工商總局在網上回答類似問題時,還是建議向工商登記機關提交相關合并法律文件。

 

 

全資子公司的注銷登記。 中國《公司法》第 173 條和第 183 條均未要求因合并而解散的公司成立清算組,故全資子公司在注銷前并不需要清算,但是如果合并協議載明解散子公司需先行辦理清算的,則在辦理子公司注銷登記時需要向工商管理部門提交清算報告。

 

全資子公司之分公司和子公司涉及的工商登記。 如果子公司有分公司和 / 或子公司的,應當在合并協議中載明其分公司和 / 或子公司的處置方案。處置方案中載明分公司注銷的,應當在母子公司合并前辦理分公司注銷登記;處置方案中載明通過股權轉讓或者減資方式退出子公司的,應當在母子公司合并前辦理轉讓子公司股權或者子公司注冊資本、實收資本變更登記;處置方案中載明分公司和 / 或子公司歸屬于母公司的,在母子公司合并后辦理分公司的名稱和隸屬關系變更的手續,辦理子公司的股東變更登記。

 

 

在此環節需要注意的是,根據工商行政管理部門的要求,如果被合并方的分公司和 / 或子公司歸屬于合并方,則需提供載明合并情況的被合并方注銷證明、合并方的設立或變更證明。我們在前面已經提及,由于母子公司合并并不涉及母公司的變更事項,在無法取得母公司變更登記證明的情況下,全資子公司的分公司和 / 或子公司在辦理變更登記時,不排除工商管理部門的工作人員以文件不全為由拒絕辦理。在此我們也希望國家或省級工商管理部門能夠就此出臺統一的指導意見。(此文發表在《商法》2015年9月刊上。)

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